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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 15-05-2019

Por qu debemos rechazar la reforma laboral de Sebastin Piera?

Javier Pineda
Convergencia Medios


Esta semana el Gobierno de Sebastin Piera present la primera parte de la Agenda de Modernizacin Laboral, cuyas medidas modificarn y crearn nuevas disposiciones legales en lo que se conoce como el Derecho Individual del Trabajo, regulado en el Libro I del Cdigo del Trabajo (CT, en adelante). Cul es el contenido del Proyecto de Ley y cules son los objetivos del Gobierno para legislar sobre esta materia? Por qu deberamos oponernos a este proyecto?

Como punto de partida, podemos mencionar que se trata de un Proyecto de Ley que tiene por centralidad flexibilizar la jornada de trabajo. Nuestra legislacin laboral, cuyo gnesis se encuentra en la dictadura y las polticas neoliberales, tuvo por objeto atomizar la organizacin sindical y dejarla sin su principal herramienta: negociacin colectiva ramal o sectorial con un efectivo derecho de huelga. Al encontrarnos con un escenario de atomizacin y debilidad sindical, todas las permisividades que establece la Reforma de Piera en materia de jornada laboral, sern impuestas por el empleador, encontrando prcticamente ninguna resistencia a dichas imposiciones. El empleador, luego de esta reforma, contar con ms posibilidades para adecuar los tiempos de los trabajadores/as a las necesidades del mercado, condenando a nuestra clase trabajadora literalmente a vivir para trabajar, pues de tiempo libre, para ocio o para compartir con las familias no existir.

En segundo lugar, el proyecto de ley busca excluir expresamente de la aplicacin del Cdigo del Trabajo a los trabajadores de plataformas digitales tales como Uber, Pedidos Ya, Rappi, entre otras. Slo los obliga a cotizar aplicando la misma legislacin que a los trabajadores bajo rgimen de honorarios y establece una regulacin menor.

En virtud de la extensin del presente artculo, se realizar una primera mencin crtica al contenido de estas reformas, dejando para prximos artculos un anlisis ms pormenorizado de las mismas, pudiendo comprender la regulacin actual sobre esta materia y las implicancias que tendra si se aprobara la Reforma Laboral.

Contenido del Proyecto de Ley

El Gobierno sistematiz su Proyecto de Ley (PL, en adelante) en tres ejes, los cuales denomin: (i) adaptabilidad y conciliacin de Trabajo y Familia, para una mejor calidad de vida; (ii) Inclusin para todos, respeto y dignidad de la persona; (iii) Proteccin del empleo, capacitacin del trabajador y nuevas formas de contratacin.

En estos tres ejes es necesario distinguir entre lo que dice ser, segn lo anunciado por las voceras del Gobierno y los fundamentos del Proyecto de Ley, y lo que ser segn el texto redactado en el proyecto de Ley y la intencin de los empresarios, quienes son los verdaderos legisladores en esta materia, pues parece que estas medidas fueron redactadas en las sesiones de directorio de la SOFOFA y de la CPC.

El primer pilar: eliminar restricciones a la jornada de trabajo para maximizar las ganancias del empresario.

Los empresarios, a pesar de la flexibilidad y desregulacin de nuestra normativa laboral desde la Dictadura hasta la fecha, han presentado sostenidamente reclamos sobre la rigidez que presentara nuestra jornada de trabajo conforme a la legislacin actual.

Derechos mnimos como trabajar un mximo de horas al da y a la semana, descansos los das domingos y la no fragmentacin de la jornada le resultan insoportables, por lo cual sistemticamente tanto en Gobiernos de la Concertacin/Nueva Mayora y de Chile Vamos han buscado desregular esta materia. Este es uno de los aspectos fundamentales de la flexibilidad laboral, ahora llamada modernizacin laboral, que no es ms que la eliminacin de derechos mnimos laborales como el de una jornada mxima.

La primera medida en esta lnea fue la aprobacin de la jornada part time en el Gobierno de Ricardo Lagos (2001). La ltima de ellas, fue en la Reforma Laboral de Michelle Bachelet (2017) que introdujo los Pactos de Condiciones Especiales de Trabajo tambin llamados Pactos de Adaptabilidad los cuales permitan que bajo ciertas condiciones de aprobacin por parte de los Sindicatos se aprobaran este tipo de jornadas excepcionales. Coloquialmente se le conoci como el 43: trabajar cuatro das (ms de 12 horas) para supuestamente descansar tres das. Tambin encontramos en este sentido los proyectos que se tramitan actualmente en el Congreso por iniciativa del Gobierno de Sebastin Piera, como lo son el Estatuto Joven, que busca fragmentar la jornada de trabajo y el proyecto de ley sobre Teletrabajo; asimismo, encontramos la tendencia de la Direccin del Trabajo a aumentar las jornadas excepcionales de trabajo.

En concreto, la propuesta del gobierno trae las siguientes iniciativas que afectan directamente la regulacin sobre la jornada de trabajo: (i) jornada mensualizada de 180 horas; (ii) jornada de trabajo de 4 das de trabajo y 3 de descanso; (iii) sistema excepcional de jornada; (iv) bolsas de horas extraordinarias y la posibilidad de compensarlas por ms das de vacaciones; (v) adelantar horario de salida reduciendo horario de colacin; (vi) ampliar plazo para compensar das; (vii) descansos dominicales contados a nivel semestral y no mensual; (viii) adaptabilidad de horarios de entrada y salida del trabajo; (ix) pacto sobre jornadas semestrales y anuales de trabajo; (x) pacto sobre tiempos preparatorios para trabajar.

  1. Sobre la duracin de la jornada de trabajo. Actualmente la jornada de trabajo tiene un lmite de 45 horas semanales y se puede distribuir entre 5 a 6 das a la semana, con un mximo de 10 horas diarias. La propuesta del Gobierno crea un nuevo lmite mensual de horas, permitiendo que el trabajador pueda trabajar hasta 180 horas al mes. Si este acuerdo se produce al momento de la contratacin del trabajador no hay ninguna libertad para las partes y el trabajador deber elegir si trabaja o no bajo el rgimen impuesto por su empleador. El nico lmite es que diariamente el trabajador no podr permanecer ms de 12 horas en el lugar de trabajo. Esto significa que el empleador puede concentrar las horas de trabajo en aquellos das o semanas que tiene mayor demanda.
  2. La jornada semanal o mensual, podr distribuirse, segn el artculo 28 del Proyecto de Ley, en no ms de seis ni en menos de cuatro das. Esto permitir crear las jornadas de 43 por parte del empleador, pues l es quien define el sistema de turnos.
  3. Sobre la eleccin de horario de ingreso y salida por parte del trabajador, el artculo 10 del CT lo permitir slo si el empleador y trabajador estn de acuerdo en establecer estos bloques. Esto significa que no es un beneficio para el trabajador y seguir dependiendo, tal como sucede ahora, de la voluntad del empleador.
  4. Sobre los pactos especiales para periodos de vacaciones familiares, queda a voluntad de las partes, por lo cual no constituye ningn avance para el trabajador. Esto se puede hacer bajo la normativa actual del Cdigo del Trabajo mediante anexos de contrato.
  5. Sobre los sistemas excepcionales de jornada de trabajo, segn el PL, se crear un artculo 29 bis del CT, quedando a criterio de los sindicatos y la empresa, o bien de los trabajadores no sindicalizados y la empresa, la creacin de estos sistemas, sin necesidad de contar con autorizacin de la Inspeccin del Trabajo como sucede actualmente. Se supone que existir un Reglamento donde se regular la duracin de las jornadas y los descansos correspondientes, y en el PL se consideran algunas condiciones mnimas. Sin embargo, esto permitir que cualquier empresa, en la medida que presione a sus trabajadores, pueda instaurar jornadas excepcionales de trabajo, an cuando no sea necesario por el tipo de servicios prestados. Para el ao 2017, slo 211.479 trabajadores quedaron afectos a jornadas excepcionales, los cuales representaban menos de un 3% de las y los trabajadores de nuestro pas. Una excepcionalidad quiere ser transformada en una herramienta a disposicin de todos los empleadores para cuando la necesiten.
  6. Sobre las horas extras, se podr aumentar de 10 a 12 horas a la semana si el rgimen de jornada mxima es semanal o bien a 48 horas si el rgimen de jornada es mensual. En ambos casos, el trabajador podr permanecer en el lugar de trabajo hasta por 12 horas diarias.
  7. Sobre los domingos de descanso, se plantea una modificacin al actual artculo 38 del CT, para que, mediante acuerdo por escrito, en lugar de que el trabajador tenga a lo menos dos domingos libres al mes, tenga doce domingos al semestre. Esto significa que el empleador podr disponer de los domingos de descanso de los trabajadores segn las necesidades del mercado.
  8. Sobre la semana corrida, se pone fin a la doble jurisprudencia en esta materia, estableciendo que es un beneficio que slo se otorgar cuando la remuneracin o parte de ella se devengue diariamente. Asimismo, excluir de este beneficio a quienes trabajen en jornadas de 43 y a los que estn bajo contrato de formalizacin. Esto es un retroceso respecto a fallos de la Corte Suprema, que reconocan este beneficio no slo en casos en que se devengaba diariamente.
  9. Sobre los pactos de condiciones especiales de trabajo, el PL reduce los qurums para puedan ser aprobados por sindicatos que representan menos de un 30% del total de trabajadores de la empresa. Asimismo, crea los pactos sobre jornadas semestrales y anuales de trabajo, los cuales podrn ser aplicados en cualquier tipo de empresas. El nico lmite establecido en la ley y no derivado al Reglamento, es que en caso de faenas ubicadas en centros urbanos no se podr trabajar ms de 7 das continuos, y en el caso de faenas fuera de centros urbanos se podr trabajar hasta 20 das continuos si la faena es transitoria y 12 si es permanente. Esta situacin que hoy es excepcional, se busca instaurar como regla general para el empleador que lo necesite.
  10. Sobre el tiempo de preparacin para trabajar, crea una ficcin, toda vez que este tiempo aun cuando sea solicitado por el empleador por imagen corporativa o por cualquier exigencia no ser imputable a la jornada ordinaria ni extraordinaria, transformndose en una categora de jornada sui generis. Ser remunerada a lo menos como hora extra, pero se impedir que sea considerada como parte de la jornada laboral tal como lo vena sosteniendo la jurisprudencia mayoritaria sobre la materia.

El segundo pilar: legalizacin de la explotacin del trabajo plataformista y el trabajo espordico para aumentar los bolsillos de las AFP y mejorar los ndices de desempleo

El derecho siempre llega tarde. El surgimiento de empresas dedicadas a intermediar entre trabajadores y consumidores mediante plataformas digitales es una situacin desregulada por el momento. Aunque las empresas de plataformas digitales insistan llamar a sus trabajadores como colaboradores, estos en su gran mayora son sometidos a condiciones propias de una relacin laboral bajo vnculos de subordinacin y dependencia.

Sin embargo, el Gobierno en lugar de reconocer dicha realidad y expresar claramente en la ley que estos trabajadores se debiesen regir tambin por el Cdigo del Trabajo, decidi excluirlos explcitamente. No contentos con ello, decidi que tambin aportaran a las AFP y pagaran su cotizacin previsional en los mismos trminos que lo hacen los precarizados trabajadores bajo rgimen de honorarios.

En concreto, la regulacin que afectar a las empresas que operan mediante plataformas digitales de intermediacin (como Uber, Rappi, Pedidos Ya, entre otras), se crea el artculo 8 bis, el cual sostiene expresamente que no dan origen al contrato de trabajo, los servicios prestados por personas naturales a travs de plataformas digitales que intermedien entre estas personas y los usuarios de dichos servicios, exigiendo como requisitos que no haya exclusividad y que exista libertad para determinar la oportunidad y tiempo que destinarn a la prestacin de tales servicios.

Asimismo, integra a los trabajadores de estas empresas de plataformas digitales al sistema de cotizacin previsional forzosa, igualndolos a las condiciones impuestas a los trabajadores a honorarios, pues se les requerir que emitan boleta de honorarios.

En esta misma situacin, se crea la figura del contrato de formalizacin para aquellos trabajadores que presten servicios segn su disponibilidad en eventos extraordinarios. En este caso se busca que estos trabajadores se formalicen, para objeto de que paguen sus cotizaciones previsionales y se tenga mayor registro que permita aumentar las cifras de empleabilidad del Gobierno.

En resumen, el reconocimiento legal de estos tipos de trabajo reduce la posibilidad de entablar demandas de los trabajadores pidiendo que se declare una relacin laboral regida por el Cdigo del Trabajo y, asimismo, al tener un mayor control sobre los contratos de estas personas, permite mejorar sus tasas de empleo. Como guinda de la torta, reducir el salario de los trabajadores, toda vez que los obligar a cotizar y a que el empleador les retenga un 10%, cuestin que no suceda actualmente, salvo en casos excepcionales de trabajadores que se vern sometidos al nuevo contrato de formalizacin.

El tercer pilar: una aparente inclusin laboral, regulacin del acoso laboral y otras materias.

El PL menciona a sectores de la poblacin que se encuentran mayormente excluidos del sistema laboral, tal como lo son personas con discapacidad, ex privados de libertad y adultos mayores.

  1. En materia de personas con discapacidad, el PL contempla una medida que permitir externalizar la inclusin laboral, permitiendo que las empresas con ms de 100 trabajadores celebren contratos de prestacin de servicios con empresas suministradoras de trabajadores con discapacidad y/o asignatarias de una pensin de invalidez. Asimismo, extiende beneficio de donaciones a instituciones educativas pblicas y privadas que se dirijan en beneficio exclusivo y directo de personas con discapacidad. En lugar de aumentar los puestos de trabajo para personas con discapacidad, abre un nicho de mercado.
  2. En materia de adultos mayores, en lugar de ofrecer pensiones dignas, les permitir capacitarse en los programas certificados por SENCE.
  3. Respecto a la reinsercin laboral de privados de libertad, incluir un subsidio para estas personas siempre cuando no hayan incurrido en un catlogo de delitos. Solucin de siempre: subsidio. Tanto para el trabajador, como para la empresa que lo contrate.
  4. En cuanto al acoso laboral, incluir una modificacin al artculo 154 numeral 12, exigiendo que los Reglamentos Internos de Seguridad e Higiene establezcan el procedimiento al que se sometern y las medidas de resguardos y sanciones que se aplicarn en caso de denuncias por acoso sexual, y ahora, laboral. En esta lnea, realiza modificaciones a los artculos 211-A a 211-E que regulan el procedimiento de investigacin y sancin del acoso sexual. Se incluye la posibilidad de que la investigacin sea llevada por terceros reconocidos por la Direccin del Trabajo. Este procedimiento busca expresamente en el artculo 211-E, que sea considerado por el juez del Trabajo para efectos de determinar la procedencia o no del despido indirecto (autodespido) y que el trabajador/a no pueda interponer una accin de tutela de derechos fundamentales hasta agotado el procedimiento interno.
  5. Adems, se establece una regulacin exhaustiva sobre las condiciones en que nias, nios y adolescentes en edad para trabajar (entre 15 a 18 aos) podrn ser contratados bajo las normas del Cdigo del Trabajo, estableciendo multas a las empresas para las infracciones en que concurran.
  6. En materia de capacitaciones, permite solicitudes de permiso a trabajadores/as que vayan a completar la nivelacin de estudios bsicos y medios.
  7. Finalmente, en las disposiciones transitorios se establece que la Ley comenzar a regir el primer da del tercer mes siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, sin embargo, establece un periodo mayor de vacancia para gran parte de las disposiciones.

Conclusiones

Hace unos meses conversaba con un trabajador haitiano, quien se encontraba en condiciones de esclavitud en la regin de La Araucana. Llevaba ms de tres meses contratado bajo artculo 22, trabajando todos los das de la semana, todo el horario en que el patrn de fundo lo requiriera. Sin domingos de descanso, con pago en especies y en fechas distintas a las acordadas. Por qu lo haca? Porque tena que comer y enviar dinero a su familia. Esa es la libertad del capitalismo. Una libertad que para el pobre y el trabajador no existe.

Y esta Reforma se basa en una libertad que no existe cuando hablamos de un modelo de relaciones laborales impuesto en Dictadura. La gran mayora de trabajadores en nuestro pas no elige el rubro en qu trabajar, ni las funciones que va a desarrollar. Menos el salario que va a recibir y el turno que va a tener. Hablar de libertad contractual en materia del trabajo, tal como han dicho varias personas, es un regreso al Siglo XIX, cuando no exista el Derecho al Trabajo.

En el derecho del trabajo, a diferencia del derecho civil, no existen dos voluntades libres en un plano de igualdad que deciden encontrarse y dar lugar a un contrato, que se transforma en una ley para las partes. En las relaciones laborales existe quien tiene las facultades de control y direccin, que fija los trminos de cmo, dnde y cundo trabajar, y ese es el empleador. En este Proyecto de Ley analizado se busca dar rienda suelta a esa libertad, la libertad de explotar. En este caso, permitiendo todo tipo de jornada laboral, que se adece a las necesidades del mercado. Y cuando el empleo escasea, la posibilidad del trabajador para oponerse a las condiciones impuestas por el empleador, es elegir entre la miseria o la sobrevivencia, porque con los salarios actuales ni siquiera da para vivir. Es decir, el empresario impondr la jornada de trabajo que ms le beneficie.

En definitiva, podemos decir que el Gobierno tiene tres objetivos reales con esta Reforma Laboral: En primer lugar, pretende ampliar el control de la jornada laboral de los trabajadores/as por parte de los empresarios, flexibilizndola al mximo y transformando en realidad la mxima de vivir para trabajar, pues se transformar en regla general la posibilidad de trabajar todos los das hasta 12 horas diarias. Ante la inexistencia de salarios dignos, los trabajadores se vern obligados a trabajar en ms de un empleo, incluyendo muchas veces el trabajo a travs de las plataformas digitales. Este es el grueso de la reforma: jornadas 43; eliminacin del mximo de jornada mxima semanal en caso de que se pacte jornada mensual; posibilidad para todos los empresarios de establecer sistemas excepcionales de jornadas de trabajo sin autorizacin de la Inspeccin del Trabajo, mediante esta figura o los pactos sobre jornadas semestrales y anuales de trabajo; eliminacin de obligacin de a lo menos dos domingos al mes, pudiendo ser reemplazado por 12 domingos al semestre. Los supuestos beneficios al trabajador en esta materia, como la compensacin de horas extras como das de vacaciones; eleccin de turnos para ingreso y salida; como beneficios en jornadas de vacaciones, siempre quedarn a voluntad del empleador, por lo cual no son un derecho. Por lo tanto, son medidas que slo benefician al empleador, quien contar con un men de flexibilizacin laboral segn sus intereses. Y de pasada, el subempleo produce un aumento en el ejrcito de reserva, lo que permite mantener los salarios a la baja.

En segundo lugar, se busca regular el trabajo plataformista estableciendo expresamente que no es un trabajo regulado por el Cdigo del Trabajo, an cuando establece condiciones claras de una relacin bajo vnculos de subordinacin y dependencia. En este sentido, slo busca impedir que estos casos lleguen a Tribunales y, adems, en conjunto a la creacin del nuevo contrato de formalizacin, tiene por objetivo aumentar los bolsillos de las AFP, toda vez que sern ms trabajadores cotizando. Esta misma formalizacin y regulacin, ayudar al Gobierno a mejorar las tasas de desempleo que tiene actualmente.

En tercer lugar, el Gobierno tiene por objetivo reducir la disputa judicial, eliminando la jurisprudencia de los Tribunales del Trabajo y de los Tribunales Superiores de Justicia, los cuales estaban fallando conforme a los principios del derecho del trabajo a favor de los trabajadores en diversas materias, tales como semana corrida, jornada preparatoria para trabajar y acciones de tutelas de derechos fundamentales o despidos indirectos en casos de acoso laboral.

Esta Reforma no es la primera ni la ltima que beneficia a los empresarios y que precariza an ms la vida de las trabajadoras y trabajadores de nuestro pas. La Reforma Laboral de Michelle Bachelet tiene tan solo dos aos de vigencia y Piera ya ha anunciado la segunda parte de su Agenda de Precarizacin Laboral, por lo tanto, es de esperar ms ofensivas del empresariado y el Gobierno hacia la clase trabajadora.

Es momento que la clase trabajadora asuma la posibilidad de conduccin de su propia vida y se plantee la necesidad de cambiar el modelo de relaciones laborales impuesto en dictadura. Esto significa dejar de slo atajar las reformas o buscar el mal menor. Por el contrario, significa transformar desde raz las relaciones laborales actuales que legitiman este modelo de explotacin. Debemos ser capaces de imaginar relaciones laborales donde los avances tecnolgicos estn al servicio de la reduccin de la jornada de trabajo y no sean un mecanismo de amedrentamiento por perder el empleo. Ms an, en un mundo donde la automatizacin de ciertas funciones es real, debemos pensar en mecanismos que nos permitan tener una vida digna con jornadas reducidas, debate que se ha abierto mediante las discusiones sobre renta bsica universal y trabajo garantizado.

En este escenario de ofensiva de los empresarios sobre los escasos derechos de la clase trabajadora, el mensaje es simple, pero de una gran dificultad: organizarse para luchar. Luchar para resistir las reformas que precarizan nuestras vidas y luchar para construir un sistema sin explotacin que nos permita vivir una vida digna, donde el trabajo sea parte de nuestras vidas y no una condena donde estemos obligados a vivir para trabajar.

Javier Pineda, Defensora Popular de las y los Trabajadores

Fuente: https://www.convergenciamedios.cl/2019/05/por-que-debemos-rechazar-la-reforma-laboral-de-sebastian-pinera/



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